營造業法第34條執業範疇真義之思辨

營建署於106年3月6日函釋：「……公會委託辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務一節，經查尚非屬本部依前開規定所認可之主任技師可兼任範圍」，此針對營造業法第34條:「營造業之主任技師，應為繼續性之從業人員，不得為定期契約勞工，並不得兼任其他業務或職務。但經中央主管機關認可之兼任教學、研究、勘災、鑑定或其他業務、職務者，不在此限。」之解釋，引起工程界一片譁然。

依據營造業法第34條規定內容，窺其立法意旨係為確保工程品質、維護公共安全，並落實營造業主任技師之專職專責；惟考量實際業務及服務之需要，例外規定：凡經中央主管機關認可之兼任業務或職務不在此限。故從法條觀知，該條文例外規定是採正面表列方式允許主任技師提供技術協助。復依據土木技師執業範圍︰「….以及其他有關土木工程之調查、規劃、設計、研究、分析、試驗、評價、鑑定、施工、監造、養護、計畫及營建管理等業務。……」，可知依照技師執業範圍，自可從事執業範疇之鑑定工作。

查，主任技師受政府委託，辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務一節，例如水土保持計畫書審查，或者水保完工檢查、各縣市之水保服務團等均已行之有年。數十年來執行至今，對於維護水土保持及山坡地安全，可謂居功厥偉；倘若限制定主任技師利用公務之餘提供技術協助，以從事水土保持及山坡地審查、檢查業務，將造成社會可用專業資源浪費，也剝奪主任技師服務及貢獻於社會之權益，以目前主任技師協助各縣市政府，辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務，其人數比例遠超過八成以上，因此若貿然限制，也可能會發生人力短缺及專業資源浪費情事，實無必要。

又，辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務，非屬「經常性薪資」。所謂「經常性薪資」，乃指每月給付受僱員工之工作報酬，包括本薪與按月給付之固定津貼及獎金。主任技師辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務工作，乃請領專家審查費或出席費，並非給付受僱員工之工作報酬，當然不屬於經常性薪資。今主管機關內政部營建署，將辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務工作，解釋成非屬於營造業法第34條其他業務項目範疇，乃與實際狀況相左。除了浪費民間的專業人力資源外，也限縮技師執業空間，實無必要。

此外，主任技師多有豐富經驗，其協助政府辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務工作，乃屬專業意見提供，類似鑑定人提供專家意見書一般。故辦理水土保持及山坡地審查或檢查工作，可解釋為「廣義鑑定」或「非經常性薪資之其他業務」項目範疇。其中「其他項目業務」，乃立法者有意保留給行政機關保有法律解釋之彈性，以利行政運作及效率，此解釋並不會逾越法律授權之範圍與立法精神。

本報認為從水土保持及山坡地審查、檢查業務實務運作角度，或者主任技師從事鑑定工作角色觀察，抑或者從社會專業人力資源運用角度，主任技師協助政府辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務工作，應屬「廣義鑑定」或「非經常性薪資之其他業務」項目範疇，從而認定主任技師辦理水土保持及山坡地審查、檢查業務乃屬可兼任範圍，建請主管機關嚴肅思辨，莫因一時不察，徒然阻絕主任技師貢獻專業經驗之路，這將是國家莫大的損失，有司諸公焉能不慎乎？